1、4 建设工程发包与承包法规建设工程发包与承包法规 4.1 概述概述 4.1.1 建设工程发包与承包的概念建设工程发包与承包的概念 建设工程发包与承包建设工程发包与承包是指发包方通过合同委托承包方为其完成某一建设工程的全部或其中一部分工作的交易行为。 建设工程发包方建设工程发包方一般为建设单位或工程总承包单位，工程承包方工程承包方则一般为工程勘察设计单位、施工单位、工程设备供应或制造单位等 。 4.1.2 建设工程发包与承包的方式建设工程发包与承包的方式 建设工程发包与承包有两种方式：招标投标和直接发包。 建设工程招标与投标建设工程招标与投标是发包方事先标明其拟建工程的内容和要求，由愿意承包的单
2、位递送标书，明确其承包工程的价格、工期、质量等条件，再由发包方从中择优选择工程承包方的交易方式。l 建设工程直接发包建设工程直接发包是发包方与承包方直接进行协商，以约定工程建设的价格、工期和其他条件的交易方式l 招标投标法第三条规定：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 招标投标法第六十六条规定：涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属
3、于利用扶贫资金实行l以工代赈、需要使用农民工等特殊情况，不适宜进行招标的项目，按照国家有关规定可以不进行招标而采用直接发包的方式。 4.1.3 建设工程发包与承包法规的立法概况建设工程发包与承包法规的立法概况 我国自1982年推行建设工程发包与承包制度，现行的与建设工程承、发包有关的主要法规有建筑法（1998.3.1）、招标投标法（2000.1.1）两部法律两部法律及工程建设项目招标代理机构资格认定办法（2000年）、建筑工程设计招标投标管理办法（2000年）、工程建设项目招标范围和规模标准规定（2000年）、工程建设项目自行招标试行办法（2000年）、房屋建筑和市政基础设施工程施工程施工招标
4、投标管理办法（2001年）、工程建设项目施工招标投标办法（2003年）等六部规章和规范文件六部规章和规范文件。 4.1.4 建设工程发包与承包的一般规定建设工程发包与承包的一般规定 1、建设工程承发包合同必须采用书面形式。口头约定方式在法律上无效。 2、建设工程承发包中禁止行贿受贿。建筑法第十七条规定:“发包单位及其工作人员在建筑工程发包中不得受贿赂、回扣或者索取其他好处。承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。 3、承包单位必须具有相应资格（营业执照、资质等级证书、生产许可证等）。 4、 提倡总承包、禁止肢解分包。 我国当前的建设
5、工程承包，一般有以下几种方式： 全过程承包（交钥匙工程）：可行性研究、勘察、设计、施工、验收、交付使用。 设计、施工总承包：勘察、设计、竣工验收。（EPC总承包模式：即设计Engineering、采购Procurement、施工Construction contractor承包模式） 施工总承包：工程施工全过程。 肢解分包肢解分包将一个工程的各个部位发包给不同的施工（或设计）单位，由各个单位分别完成工程的不同部位也是通行做法，并称之为“平行发包”。l 建筑法第二十四条规定：“提倡提倡对建筑工程实行总承包，禁止禁止将建筑工程肢解发包。建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一
6、并发包给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位；但是，不得将应当由一个l承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。” 5、特殊工程项目的招投标 对于一些特殊工程项目，经项目审批部门批准，可不进行招投标而直接发包，这些工程项目有： （1）建设项目的勘察、设计要采用特定专利或专有技术的，或其建筑艺术造型有特殊要求的； （2）工程项目的施工，主要技术要采用特定的专利或专有技术的； （3）在建工程追加的附属小型工程或主体加层工程，原中标人仍具备承包能力的； （4）施工企业自建自用且在该施工企业资质等级允许业务范围内的工程。l
7、本节主要内容本节主要内容：l 1、建设工程发包与承包的概念、方式l 2、建设工程发包与承包法规的立法概况l 3、建设工程发包与承包的一般规定4.2 建设工程招标建设工程招标 4.2.1 概述概述 1、建设工程招标的概念 建设工程招标建设工程招标是指招标人就拟建工程发布通告，以法定方式吸引承包单位参加竞争，从中择优选定工程承包方的法律行为。（建筑法第二十条规定） 招标投标法第十六条规定：“招标人采用公开招标方式的，应当发布招标公告。依法必须进行招标的项目的招标公告，应当通过国家指定的报刊、信息网络或者其他媒介发布。招标公告应当载明招标人的名称和地址、招标项目的性质、数量、实施地点和时间以及获取招
8、标文件的办法等事项。”l 从法律上讲，招标缺少合同成立的重要条件价格，故不能构成合同签订程序中的要约（指当事人一方向另一方提出合同条件，希望另一方订立合同的意思表示），而只能是一种要约邀请。根据合同法的规定，招标人一旦进入招标程序，就应承担缔约责任（即缔约过失责任，是指订立合同过程中缔约一方当事人因违反诚实信用的原则所应承担的先合同义务，而造成对方信赖利益损失时所应承担的民事赔偿责任），还要受到建筑市场管理的相关法规的约束。l招标公告实例（一）招标公告实例（一）l湖南工业大学新校区四食堂场地土方工程招标公告湖南工业大学新校区四食堂场地土方工程招标公告l校园公告2008-10-21党办 发布l
9、湖南工业大学新校区四食堂场地土方工程，拟于2008年10月下旬动工，诚邀有实力、有能力、有意向的施工单位参加施工投标。现将有关事项告示如下： 一、项目概况：土石方量：70000立方米左右；土方石方比例：约6：4；运距：1.5公里内建设地点：株洲市天元区湖南工业大学新校区；质量要求：合格； 二、投标人资格要求：1、土建总承包三级以上（含三级）或土方工程l三级以上（含三级）资质企业； l 2、2007年企业年检合格，且无质量安全事故记录； 三、投标报名 1、时间：2008年10月22日至2008年10月24日11：00止；2、方式：持单位介绍信到指定地点； 3、地点：湖南工业大学基建处办公室；4、
10、联系人：郑小芳；电话：07338182138 四、资格审查1、时间：2008年10月24日下午3：00；2、地点：湖南工业大学科技楼四楼会议室。3、需提供资料文件：见附表 五、其他说明： l 1、投标人提供的资料信息必须真实可靠；l 2、投标人参加投标所发生的所有费用均由投标人自行承担；3、投标报名人请按电话通知的时间地点购买招标文件，逾期不予受理。4、其他相关事宜详见招标文件。5、业主视投标人参加情况从中选择不超过7家作为入围单位。 湖南工业大学2008年10月20日ll 相关附件：相关附件： 附件：资格证明文件检验一览表 2、建设工程招标的原则 招标投标法第五条规定： “招标投标活动应当遵
11、循公开公开、公平公平、公正公正和诚实信用诚实信用的原则。” 公开：即具有极高的透明度，招标信息、招标程序、开标过程、中标结果都必须公开； 公平：即给予所有投标人平等机会； 公正：即按照事先公布的标准进行评标； 诚实信用：是所有民事活动都应遵守的基本原则之一。当事人不得规避招标、串通招标、泄露标底、骗取中标等。 3、建设工程招标的种类 （1） 全过程招标（2）勘察设计招标（3）材料、设备供应招标（4）工程施工招标（我国目前最主要的招标方式） l规避招标规避招标是指招标人以各种手段和方法，来达到逃避招标的目的。所谓化整为零，即把达到法定强制招标限额的项目切割为几个小项目，每个小项目的金额均在法定招
12、标限额以下，以此来达到逃避招标的目的。对于这种行为，世界各国均持反对态度。l串通投标串通投标即投标者串通起来，故意抬高标价或者压低标价；投标者与招标者相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争的行为。根据法律规定，串通投标的中标无效，据情节处以一万元以上、十万元以下的罚款。l标底标底是由建设单位组织专门人员为准备招标的那一部分工程或设备计算出的一个合理的基本价格。它不等于工程（或设备）的概（预）算，也不等于合同价格。标底是招标单位的绝密资料，不能向任何无关人员泄露。我国国内大部分工程在招标评标时，均以标底上下的一个幅度为判断投标是否合格的条件。招标公告实例（二）招标公告实例（二）招标公告实例（二）招标
13、公告实例（二）l招标公告招标公告l2008-9-11党办 发布l 湖南工业大学新校区科技大楼将于2009年5月底交付使用，电梯设备采购及安装采取社会招标，欢迎对此项目具有生产及安装能力的合格生产厂商前来投标。 一、项目概述：1、名称：电梯设备及安装；2、要求：见附件五：客梯要求说明；3、数量：1台。 二、投标人资格条件：1、产品须是知名品牌；2、经销商是厂家直销；3、具有相应设备安装资质；l 4、能办理好电梯购安立项到使用相关手续；5、厂商2007年度企业年检合格。 三、投标报名：时间：2008年9月17日至9月19日14：30；地点：湖南工业大学基建处；方式：现场或电传报名；电传号码：073
14、38182138；要求：报名函、投标人营业执照复印件。 四、招标文件购买：时间：2008年9月22日上午9：00下午17：00；地点：湖南工业大学基建处；要求：1、招标文件200元/份，购后不退；2、投标资格后审，具体要求见招标文件l 五、投标答疑：时间：2008年9月23日9：30；地点：湖南工业大学科技大楼四楼小会议室。 六、投标保证金：1、投标人需支付投标保证金人民币壹万元，于开标前30分钟以现金方式支付；2、投标人应在约定的开标时间前30分钟，将投标保证金和投标书一同带至开标地点，当场递交。投标结束后，中标方凭中标通知书，与学校签订供货安装合同，投标保证金即转作履约保证金，验收合格后凭
15、学校签发的验收单退还；3、未按规定提交保证金的投标，将被视为无效投标；4、投标结束后，当即向未中标的投标方无息退还l保证金。 l 七、投标、开标时间：投标截止时间：2008年9月26日（星期五）上午10：00（北京时间）；开标时间：2008年9月26日（星期五）上午10：30（北京时间）；逾期或未按招标文件要求提供投标文件、投标保证金的投标恕不接受。 八、投标和开标地点：地点：湖南工业大学科技大楼四楼小会议室；联系人：郑小芳；电话：07338182138；传真：07338182138。 湖南工业大学l 2008年9月11日 4.2.2 招标人招标人 招标投标法第八条规定：招标人招标人是提出招标
16、项目、进行招标的法人或其他组织。在我国进行建设工程招标的只能是建设单位或招标代理机构。 1、建设单位自行招标所应具备的条件： 工程建设项目自行招标试行办法（2000.7.1）第四条规定：招标人自行办理招标事宜，应当具有编制招标文件和组织评标的能力，具体包括： （1）具有项目法人资格或法人资格； （2）有与招标工程相适应的工程技术，概预算、财务和工程管理等方面的专业技术力量； （3）有从事同类工程建设项目招标的经验； （4）设有专门的招标机构或拥有3名以上专职招标业务人员； （5）熟悉和掌握招标投标法及有关法规规章。 招标投标法第四条还规定：“任何单位和个人不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。” 2、招标代理机构 （1）招标代理机构的概念： 招标代理机构招标代理机构是指依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。（即招标投标法第十三条规定。1984年成立的中国技术进出口总公司国际招标公司是我国第一家招标代理机构，属甲级资质，北京） （2）招标代理机构必须具备的条件： 有从事招标代理业务的营业场所和相应资金；（甲、乙两级招标代理机构的注册资金分别不得少于100万元和50万元
