1、新版建设工程合同解读新版建设工程合同解读主讲人：周业莽主讲人：周业莽 江苏苏扬律师事务所江苏苏扬律师事务所 主任主任1377399052713773990527法 律 体 系地方性法规地方性法规自治（单行）条例自治（单行）条例2015年年3月月7日日2携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权立立 法法立法权限：立法权限： 国家立法权：全国人大和全国人常 全国人大制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。 全国人常制定和修改除应当由全国人大制定的法律以外的其他法律；在全国人大闭会期间，对全国人大制定的法律进行部分补充和修改，但是不得同该法律的基本原则相抵触。 地方立法权：地方立法权：地方人大和地
2、方人常人大及其常委会根据本地的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规和本省(区)的地方性法规相抵触的前提下可以制定地方性法规，报省(自治区)人大常委会批准后施行;其政府可以根据法律、法规和地方性法规，制定规章。 2015年年3月月7日日3携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权2013版建设施工合同解读第一部分第一部分 建设工程施工合同（示范文本）（GF-2013-0201）修订的法律意义、法律地位 2015年年3月月7日日4携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权2013版建设施工合同解读意义：意义： 1 1、新版、新版建设施工合同建设施工合同的修订体现了的修订体现了9999年以后年以后颁布的建筑法
3、律、法规、规章、司法解释相关的内容颁布的建筑法律、法规、规章、司法解释相关的内容 99版施工合同范本，对于当时环境下指导当事人签订和履行建设工程施工合同曾经起到了十分重要的作用。但是，时间会让任何先进的事物变成落后。因此市场的交易行为，必须随着立法的变化而需要进一步规范调整。2015年年3月月7日日5携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权20132013版版建设施工合同建设施工合同解读解读 1999年以后，建筑领域颁布的法律、法规、规章、司法解释 比如：招标投标法2000年1月1日实施 招标投标法实施条例2012年2月1日 建设工程质量管理条例2000年1月30日 建设工程价款结算暂行办法2004年
4、 最高法院建设工程司法解释2005年 建设工程安全生产管理条例2004年 房屋建筑工程质量保修办法建设部2000年建设工程质量保证金管理暂行办法建设部、财政部2005年。等等。 99施工合同范本受其出台时间的限制，不可能反映这些新法的内容。新版施工合同范本应当反映上述法律文件的内容。2015年年3月月7日日6携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权20132013版版建设施工合同建设施工合同解读解读 案例：2008年5月，宿迁某某建筑工程有限公司向宿迁中级法院提出诉讼，要求宿迁某某房地产有限公司向其支付400余万元幕墙工程款以及从其提交竣工结算文件的第29天起按同期银行贷款基准利率标准向其支付逾期付款
5、利息的诉讼请求。 双方建设工程施工合同专用条款第九条：关于工程竣工验收与结算约定是：同通用条款第33条33.3、33.4款约定。原告宿迁某某建筑公司依据该约定主张权利。 （实践中有的约定，要求发包方28天给予审计完毕，结清款项，该如何理解）2015年年3月月7日日7携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权99版通用条款 、竣工结算 33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。 33.4发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，包承人可以催告发包人支付结算价款。发
6、包人在收到竣工结算报及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2015年年3月月7日日8携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权2013版通用条款14.2竣工审核 （1）除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人。发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批，并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书。监理人或发包人对竣工结算申请单有异议的，有权要求承包人进行修正和提供补充资料，承包人应提交修正后的竣工结算申请单。 发包人
7、在收到承包人提交竣工结算申请书后发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后2828天内未完天内未完成审批且未提出异议的，成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第请单后第2929天起视为已签发竣工付款证书。天起视为已签发竣工付款证书。2015年年3月月7日日9携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权2013版建设施工合同解读 99年后法律、法规、规章、司法解释规定： 针对发包人拖延审价的现象，财政部和原建设部联合发布的建设工程价款结算暂行办法（2004年）第369
8、号令第16条规定：“发包人在收到竣工结算报告及完整的结算资料后，在本办法规定或合同约定期限内，对结算报告及资料没有提出意见，则视同认可”。 建设工程司法解释： 第二十条：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。 2015年年3月月7日日10携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权2013版建设施工合同解读 最高法关于发包人收到承包人竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，是否视为认可竣工结算文件的复函 （2005民一他字第23号）重庆市高级人民法院： 经研究，答复如下： 适用司法解释第二十条的前
9、提条件是当事人之间约定了发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，则视为认可竣工结算文件。承包人提交的竣工结算文件可以作为工程款结算的依据。建设部制定的建设工程施工合同格式文本中的通用条款第33条第3款的规定，不能简单地推论出，双方当事人具有发包人收到竣工结算文件一定期限内不予答复，则视为认可承包人提交的竣工结算文件的一致意思表示，承包人提交的竣工结算文件不能作为工程款结算的依据。2015年年3月月7日日11携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权2013版建设施工合同解读 新版施工合同范本就将这个内容写进了通用条款之中，规定，发包人在收到竣工结算申请报告后28天内没有完成审批并且没有提出异议的
10、，视为认可承包人提交的竣工结算文件。这样新版施工合同范本就将法律规定的“以送审价为准”的结算原则，变成了对承发包双方都具有约束力的合同条款，赋予了可操作性。2015年年3月月7日日12携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权2013版建设施工合同解读意义： 2、新版建设工程合同范本通过相应的合同条款，规范较为混乱的建筑市场行为，解决了实践中的一些问题； 99施工合同范本实施之后，在建设工程领域内出现了许多违法、违规问题，比如说，拖欠工程款的问题、借用资质挂靠施工的问题、黑白合同的问题、非法转包和违法分包的问题等等。这些问题，已经在建设工程领域内达到了泛滥成灾的严重程度。对于这些问题，新版施工合同范本有
11、针对性的设置了相应的合同条款，力争进行规范。 (协议部分承诺,双方不得签订与合同实质性内容相背离的协议） （明招暗定，宿迁某房产公司案例）2015年年3月月7日日13携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权20132013版版建设施工合同建设施工合同解读解读意义意义 3 3、增加、完善合同条款，设置公平可行的操作程序、增加、完善合同条款，设置公平可行的操作程序 比如，新版施工合同范本强调当事人权利义务对等，制定了【双向担保制度】。通用条款第2.5条规定：“发包人要求承包人提供履约担保的，发包人应当向承包人提供支付担保”。 再比如，新版施工合同范本设置了新的竣工验收程序、新的结算审核程序、新的工程索赔程
12、序，这些新的程序方面的规定较之旧的合同范本，内容上更加公平，程序上更具有可操作性，下面我们将分别进行介绍。2015年年3月月7日日14携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权20132013版版建设施工合同建设施工合同解读解读4、强调合理分配风险，确定合理调价原则 如，新版施工合同范本取消了固定价格合同，确立了合理调价制度。（徐州传世基业案例） 5、与国际通用工程施工合同范本接轨 新版施工合同范本的修订，参考了国内外先进施工合同文本，增加了合同要素，从结构和内容上实现了与国际通用施工合同文本的接轨，有利于我们国内的建筑企业走向国际建筑市场。2015年年3月月7日日15携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权2
13、0132013版版建设施工合同建设施工合同解读解读二、法律地位：关于新版施工合同文本是否强制使用的问题二、法律地位：关于新版施工合同文本是否强制使用的问题 依据建设工程施工合同示范本是否为强制使用，目前国内的建设工程施工合同范本已形成了双轨制的体系： 一类就是我们今天介绍的建设工程施工合同（示范文本）由住建部牵头制定，（先后有1991版、1999版、2013版），主要用于非政府投资的房屋建筑领域的施工合同范本，由国家推荐使用，不具有强制使用性。2013工程量清单计价规范是国家标准。国家标准必须执行。2015年年3月月7日日16携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权20132013版版建设施工合同建设
14、施工合同解读解读 另一类是由国家发改委牵头制定的施工合同范本，用于政府投资的基础设施领域的工程项目。此类施工合同范本由国家强制使用，不能使用自制的合同文本。而且当事人对专用条款的补充和修改不得与通用条款违背。 比如，2008年5月1日实施的标准施工招标资格预审文件和标准施工招标文件等 2015年年3月月7日日17携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权20132013版版建设施工合同建设施工合同解读解读 我国按施工总承包和工程总承包的不同承包模式，主管部门已按“两两对应”方式颁发四个示范文本。 1 1、19991999年年1212月，建设部和国家工商管理总局共同施行月，建设部和国家工商管理总局共同施行
15、建设工程施工合同（示范文本）建设工程施工合同（示范文本），该文本共，该文本共4747条条177177款，一直沿用至今，现已为款，一直沿用至今，现已为20132013版施工合同取代。版施工合同取代。20132013版版施工合同共施工合同共2020条条116116款。款。 2 2、20112011年年1111月，住建部和国家工商管理总局共同颁布月，住建部和国家工商管理总局共同颁布房建项目的房建项目的工程总承包合同工程总承包合同（20112011版示范文本）版示范文本），该，该文本共文本共2020条条108108款。款。 2015年年3月月7日日18携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权 3 3、2007
16、2007年年1111月，国家发改委等九部委共同颁发用于月，国家发改委等九部委共同颁发用于政府投资的基础设施项目的政府投资的基础设施项目的（标准施工招标资格预审文（标准施工招标资格预审文件）和（标准施工招标文件）试行规定件）和（标准施工招标文件）试行规定即即5656号文件，号文件，标准招标文件标准招标文件中的中的施工总承包施工总承包通用合同条款通用合同条款，共，共2424条条131131款。款。 4 4、20122012年年1 1月，国家发改委等九部委共同颁发用于政月，国家发改委等九部委共同颁发用于政府投资的基础设施项目的府投资的基础设施项目的设计、采购、施工总承包招标设计、采购、施工总承包招标文件文件，其中的，其中的通用合同条款通用合同条款，共，共2424条条139139款。款。EPCEPC2015年年3月月7日日19携手苏扬携手苏扬依法维权依法维权20132013版版建设施工合同建设施工合同解读解读 以上4个工程合同文本的不同管理体制，反映了一种新的管理理念和指导思想： 该政府管的事一定要抓紧管好，凡政府投资和国有资金为主的项目建设，政府主管部门要严加管理；不该政府管的坚决放开，凡市
